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《數(shù)據(jù)安全法》如何構(gòu)建“四梁八柱”?

2021-07-10
來源: 中國信息安全

  2021年6月10日,歷經(jīng)三審,第十三屆全國人大常務委員會第二十九次會議審議通過《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》(以下簡稱《數(shù)據(jù)安全法》),自2021年9月1日正式實施。

  該法共七章55條,分為總則、數(shù)據(jù)安全與發(fā)展、數(shù)據(jù)安全制度、數(shù)據(jù)安全保護義務、政務數(shù)據(jù)安全與開放、法律責任和附則等章節(jié)。《數(shù)據(jù)安全法》統(tǒng)籌發(fā)展與安全,以基本法的形式明確了我國數(shù)據(jù)安全治理體系的頂層設計和“四梁八柱”,以安全保發(fā)展,助推數(shù)字中國建設,助力我國數(shù)字經(jīng)濟國際競爭。

  堅持總體國家安全觀

  明確數(shù)據(jù)安全治理體系的頂層設計

  《數(shù)據(jù)安全法》堅持總體國家安全觀,明確我國數(shù)據(jù)安全治理采取最高決策、協(xié)同治理的頂層設計,應對數(shù)據(jù)這一非傳統(tǒng)領域的國家安全風險。

  一是數(shù)據(jù)安全事關國家安全,該法第5條從國家戰(zhàn)略的高度,明確由中央國家安全領導機構(gòu)負責國家數(shù)據(jù)安全工作的決策和議事協(xié)調(diào),研究制定、指導實施國家數(shù)據(jù)安全戰(zhàn)略和有關重大方針政策,統(tǒng)籌協(xié)調(diào)國家數(shù)據(jù)安全的重大事項和重要工作,建立國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調(diào)機制,實現(xiàn)最高決策。

  二是數(shù)據(jù)安全風險廣泛滲透至各行業(yè)、領域,數(shù)據(jù)安全治理在行業(yè)間既有共通性也有差異,該法第6條明確授權(quán)工業(yè)、電信、交通、金融等主管部門對本行業(yè)、本領域數(shù)據(jù)安全監(jiān)管職責;同時,該法第21條、第22條分別明確由國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調(diào)機制統(tǒng)籌協(xié)調(diào)各部門開展重要數(shù)據(jù)目錄制定、數(shù)據(jù)安全風險信息的獲取、分析、研判與預警等工作,通過跨部門協(xié)調(diào)工作機制確保數(shù)據(jù)安全治理重大事項,兼顧行業(yè)間數(shù)據(jù)安全治理標準的一致性和行業(yè)的特殊性,也避免部門利益之爭損害國家數(shù)據(jù)安全利益。

  三是數(shù)據(jù)安全與網(wǎng)絡安全具有相關性,該法延續(xù)《網(wǎng)絡安全法》的職責授權(quán),明確由國家網(wǎng)信部門負責統(tǒng)籌協(xié)調(diào)網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全和相關監(jiān)管工作,同時公安機關、國家安全機關在各自職責范圍內(nèi)承擔數(shù)據(jù)安全監(jiān)管職責。

  堅持風險治理路徑

  構(gòu)建數(shù)據(jù)安全治理體系“四梁八柱”

  一是以數(shù)據(jù)分類分級為核心,搭建數(shù)據(jù)安全監(jiān)管制度。《數(shù)據(jù)安全法》第21條以“數(shù)據(jù)在經(jīng)濟社會發(fā)展中的重要程度”,以及“一旦遭到篡改、破壞、泄露或者非法獲取、非法利用,對國家安全、公共利益或者個人、組織合法權(quán)益造成的危害程度”為標準,對數(shù)據(jù)實行分類分級保護。在此基礎上,對重要數(shù)據(jù)采取目錄管理,由國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調(diào)機制統(tǒng)籌協(xié)調(diào)有關部門制定重要數(shù)據(jù)目錄,同時授權(quán)各地區(qū)、各部門確定本地區(qū)、本部門以及相關行業(yè)、領域的重要數(shù)據(jù)具體目錄,并強化重要數(shù)據(jù)處理者的數(shù)據(jù)安全保護義務,加強對重要數(shù)據(jù)的保護。另外,該法三審期間首次提出“國家核心數(shù)據(jù)”概念,明確對“關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈、重要民生、重大公共利益等”國家核心數(shù)據(jù),實行更加嚴格的管理制度,為應對未來國家數(shù)據(jù)安全風險、細化制度安排等,預留制度接口。

  二是明確風險評估、監(jiān)測預警、應急處置等管理要求,強化數(shù)據(jù)安全風險全流程防范應對。第22條明確國家建立數(shù)據(jù)安全風險評估、報告、信息共享、監(jiān)測預警機制,實現(xiàn)事前風險評估、報告和信息共享,以及事中監(jiān)測預警;第23條明確國家建立數(shù)據(jù)安全應急處置機制,通過事后應急處置,防止數(shù)據(jù)安全事件的危害擴大,消除安全隱患。同時,要求數(shù)據(jù)處理者履行相應的風險監(jiān)測、數(shù)據(jù)安全事件報告、數(shù)據(jù)安全風險評估等義務。

  三是強化落實各類型數(shù)據(jù)處理活動主體數(shù)據(jù)安全保護義務與責任。該法第四章專章規(guī)定了各類數(shù)據(jù)處理者的數(shù)據(jù)安全保護義務。一般數(shù)據(jù)處理者應當建立健全全流程數(shù)據(jù)安全管理制度,并加強風險監(jiān)測,及時報告數(shù)據(jù)安全事件,同時要求開展數(shù)據(jù)處理活動等應當符合社會公德和倫理,不得竊取或者以非法方式獲取數(shù)據(jù);重要數(shù)據(jù)處理者還負有明確數(shù)據(jù)安全負責人和管理機構(gòu)、定期開展數(shù)據(jù)處理活動風險評估并報送主管部門等義務,并應遵守出境安全管理要求。對于從事數(shù)據(jù)交易中介服務的機構(gòu),明確其負有審核交易雙方身份、數(shù)據(jù)來源,并留存審核、交易記錄的義務。最后,《數(shù)據(jù)安全法》明確數(shù)據(jù)處理服務提供者應當依法取得行政許可,為未來對數(shù)據(jù)處理服務市場準入環(huán)節(jié)實施準入資格監(jiān)管提供了上位法依據(jù)。

  完善數(shù)據(jù)出境風險管理

  對全球數(shù)據(jù)競爭作出應對性規(guī)定

  一是《數(shù)據(jù)安全法》補充和完善數(shù)據(jù)出境管理要求,強化境內(nèi)數(shù)據(jù)出境風險控制。第31條對重要數(shù)據(jù)出境監(jiān)管作出規(guī)定:一方面明確關鍵信息基礎設施的運營者在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的重要數(shù)據(jù),繼續(xù)適用《網(wǎng)絡安全法》第37條有關數(shù)據(jù)出境安全管理要求;另一方面對其他數(shù)據(jù)處理者在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的重要數(shù)據(jù)增設出境安全管理,并授權(quán)國家網(wǎng)信部門會同國務院有關部門制定相應的出境安全管理辦法。此外,《數(shù)據(jù)安全法》第25條增設數(shù)據(jù)出口管制,明確對“與維護國家安全和利益、履行國際義務相關的屬于管制物項的數(shù)據(jù)”實施出口管制,完善我國數(shù)據(jù)出境監(jiān)管制度框架。

  二是《數(shù)據(jù)安全法》針對全球數(shù)據(jù)競爭形勢,作出應對性規(guī)定。其一,針對國外相關立法普遍具有域外適用效力、擴張本國立法管轄權(quán)的問題,如歐盟《通用數(shù)據(jù)保護條例》,《數(shù)據(jù)安全法》第2條以實際后果為標準,明確將對“損害中華人民共和國國家安全、公共利益或者公民、組織合法權(quán)益”的境外數(shù)據(jù)處理活動,追究法律責任。其二,針對國外近期立法授權(quán)本國執(zhí)法機構(gòu)跨境調(diào)取數(shù)據(jù),可能侵犯我國數(shù)據(jù)主權(quán)、威脅我國數(shù)據(jù)安全的問題,如美國《云法案》,《數(shù)據(jù)安全法》第36條明確規(guī)定,非經(jīng)我國主管機關批準,境內(nèi)的組織、個人不得向外國司法或者執(zhí)法機構(gòu)提供存儲于我國境內(nèi)的數(shù)據(jù)。其三,針對我國網(wǎng)信企業(yè)在出海過程中頻遭他國國家安全審查等不平等對待的問題,《數(shù)據(jù)安全法》第24條明確我國建立數(shù)據(jù)安全審查制度,對影響或者可能影響國家安全的數(shù)據(jù)處理活動進行國家安全審查;第26條明確任何國家或者地區(qū)在與數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)開發(fā)利用技術(shù)等有關的投資、貿(mào)易等方面對我國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的,我國可以根據(jù)實際情況對該國家或者地區(qū)對等采取措施。

  加快推進配套制度建設

  助力《數(shù)據(jù)安全法》實施

  《數(shù)據(jù)安全法》實施在即,在其實施過程中,既要加快推進該法各項制度的配套落實,也要著力解決各項制度與《網(wǎng)絡安全法》《個人信息保護法》等立法之間的制度銜接問題。

  一方面,《數(shù)據(jù)安全法》基本法的定位以及“宜粗不宜細”的立法風格,使得該法諸多規(guī)定過于原則,其落地實施有賴于配套行政法規(guī)、部門規(guī)章、國家標準等予以細化。該法雖然提出數(shù)據(jù)分類分級保護、重要數(shù)據(jù)目錄管理、重要數(shù)據(jù)出境安全管理等要求,但各項制度的具體內(nèi)容、如何實施等細致規(guī)定付之闕如,必然影響各類數(shù)據(jù)處理者切實履行各項數(shù)據(jù)安全保護義務。未來,應當盡快推進配套行政法規(guī)、部門規(guī)章等明確前述制度的具體內(nèi)容和統(tǒng)一要求,并通過國家標準、行業(yè)標準等為企業(yè)合規(guī)提供細化指引。

  另一方面,《數(shù)據(jù)安全法》中的諸多制度也亟待明確與現(xiàn)行法律制度間的銜接問題。《個人信息保護法》出臺后,我國將形成《網(wǎng)絡安全法》《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》三法并行的局面,各項制度間存在著一定的交叉。如《網(wǎng)絡安全法》中網(wǎng)絡安全審查也包含對產(chǎn)品或服務中數(shù)據(jù)風險的審查;在數(shù)據(jù)市場要素以個人信息為主的現(xiàn)狀之下,數(shù)據(jù)安全事件報告、重要數(shù)據(jù)出境管理等制度與《個人信息保護法》中個人信息泄露事件報告、個人信息出境等也存在交叉。諸如此類,亟待主管部門有的放矢,厘清前述制度的適用邊界并建立適度的優(yōu)化機制,避免制度間疊床架屋而浪費監(jiān)管資源和企業(yè)合規(guī)成本。




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